金融二叉樹 作者：一十三
來源：金融二叉樹（ID：jinrongerchashu）
一、基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)證券化法律框架
（一）基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)證券化法律框架
資產(chǎn)證券化法律框架參見法律匯編，暫不贅述。需要重點關(guān)注，2018年06月08日，滬、深交易所及報價系統(tǒng)分別發(fā)布了基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南和基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)支持證券信息披露指南。
（二）行業(yè)法律框架
1.國家層面
（1） 綜合類
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《中華人民共和國合同法》 | 全國人民代表大會 | 主席令第15號 | 1999.03.15 |
《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》 | 建設(shè)部 | 建設(shè)部令第126號 | 2004.02.24 |
《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》 | 發(fā)改委、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、交通運輸部、水利部、中國人民銀行 | 聯(lián)合發(fā)文2015年25號令 | 2015.06.01 |
（2） 供水
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《城市供水條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第158號 | 1994.10.01 |
《城市供水價格管理辦法》 | 發(fā)改委、建設(shè)部 | 計價格【1998】1810號 | 1998.09.23發(fā)布，2004.11.29修改 |
（3） 供電
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《中華人民共和國電力法》 | 全國人大常務(wù)委員會 | 主席令第24號 | 1995.12.28發(fā)布，2015.04.24修改 |
《電網(wǎng)調(diào)度管理條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第115號 | 1993.06.29發(fā)布，2011.01.08修改 |
《電力供應(yīng)與使用條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第196號 | 1996.04.17 |
《電力監(jiān)管條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第432號 | 2005.02.15 |
《電網(wǎng)調(diào)度管理條例實施辦法》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第115號 | 1993.02.19發(fā)布，2011.01.08修改 |
《電網(wǎng)企業(yè)全額收購可再生能源電量監(jiān)管辦法》 | 國家電力監(jiān)管委員會 | 國家電力監(jiān)管委員會令第25號 | 2007.07.25 |
《分布式光伏電站項目管理暫行辦法》 | 國家能源局 | 能新能【2013】433號 | 2013.11.18 |
（4） 供熱
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《城市供熱價格管理暫行辦法》 | 發(fā)改委、建設(shè)部 | 發(fā)改價格【2007】1195號 | 2007.06.03 |
（5） 燃?xì)?/p>
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《城鎮(zhèn)燃?xì)夤芾項l例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第583號 | 2010.11.19 |
（6） 污水處理
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《關(guān)于印發(fā)城鎮(zhèn)供熱、城市污水處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的通知》 | 建設(shè)部 | 建設(shè)【2006】126號 | 2006.05.22 |
《城鎮(zhèn)排水與污水處理條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第641號 | 2014.01.01 |
《關(guān)于制定和調(diào)整污水處理收費標(biāo)準(zhǔn)等有關(guān)問題的通知》 | 發(fā)改委、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部 | 發(fā)改價格【2015】119號 | 2015.01.21 |
（7） 交通設(shè)施
名稱 | 部門 | 文號 | 發(fā)布時間 |
《中華人民共和國公路法》 | 全國人大常委會 | 主席令第86號 | 1998.01.01發(fā)布，2016.11.07修改 |
《中華人民共和國道路運輸條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第666號 | 2004.04.30發(fā)布，2016.02.06修改 |
《收費公路管理條例》 | 國務(wù)院 | 國務(wù)院令第417號 | 2004.11.01 |
《公路建設(shè)監(jiān)督管理辦法》 | 交通運輸部 | 交通部令【2006】06號 | 2006.05.08 |
《汽車運價規(guī)則、道路運輸價格管理規(guī)定》 | 交通運輸部、發(fā)改委 | 交運發(fā)【2009】275號 | 2009.06.19 |
《道路旅客運輸及客運站管理規(guī)定》 | 交通部 | 交通部令2005年第10號 | 2005.07.12發(fā)布，2016.04.11修改 |
《關(guān)于深化公路建設(shè)管理體制改革的若干意見》 | 交通運輸部 | 交公路發(fā)【2015】54號 | 2015.04.13 |
《公路建設(shè)市場管理辦法》 | 交通運輸部 | 交通部令 | 2015.06.26修改 |
《城市公共汽車和電車客運管理規(guī)定》 | 交通運輸部 | 交通運輸部令2017年第5號 | 2017.03.07 |
2.地方層面
《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第三條規(guī)定，實施特許經(jīng)營的項目由省、自治區(qū)、直轄市通過法定形式和程序確定。
《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第九條規(guī)定，縣級以上人民政府有關(guān)行業(yè)主管部門或政府授權(quán)部門（以下簡稱項目提出部門）可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需求，以及有關(guān)法人和其他組織提出的特許經(jīng)營項目建議等，提出特許經(jīng)營項目實施方案。
在具體項目操作中，需要根據(jù)基礎(chǔ)資產(chǎn)所在省市的不同考察相應(yīng)的適用規(guī)則，核查原始權(quán)益人是否已經(jīng)取得相關(guān)特許經(jīng)營資質(zhì)。
二、法律關(guān)注點
（一）原始權(quán)益人
1.是否取得經(jīng)營資質(zhì)
經(jīng)營資質(zhì)關(guān)系到原始權(quán)益人的持續(xù)經(jīng)營，基礎(chǔ)資產(chǎn)、底層資產(chǎn)的運營應(yīng)當(dāng)依法取得相關(guān)特許經(jīng)營等經(jīng)營許可或其他經(jīng)營資質(zhì)，且特許經(jīng)營等經(jīng)營許可或其他經(jīng)營資質(zhì)應(yīng)當(dāng)能覆蓋專項計劃期限。
經(jīng)營資質(zhì)在專項計劃存續(xù)期內(nèi)存在展期安排的，管理人應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)授權(quán)方或主管部門關(guān)于經(jīng)營資質(zhì)展期的書面意向函，在計劃說明書中披露按照相關(guān)規(guī)定或主管部門要求辦理展期手續(xù)的具體安排，說明專項計劃期限設(shè)置的合理性，充分揭示風(fēng)險并設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。
對于地方法規(guī)明確需要特許經(jīng)營的行業(yè)，原始權(quán)益人需要提供特許經(jīng)營協(xié)議或特許經(jīng)營證書。對特許經(jīng)營的考察需要結(jié)合各具體行業(yè)以及地區(qū)規(guī)定核查特許經(jīng)營頒發(fā)部門、期限以及特許經(jīng)營范圍等。在一些地區(qū)，由于歷史原因，原始權(quán)益人未與相關(guān)部門簽署特許經(jīng)營協(xié)議或獲得特許經(jīng)營資質(zhì)的，需要在項目開展前，與相關(guān)部門協(xié)商，要求其出具確認(rèn)文件，以明確特許經(jīng)營資質(zhì)。
除特許經(jīng)營許可外，還需要關(guān)注其他經(jīng)營資質(zhì)。舉例如下（地方層級的資質(zhì)要求可能因地區(qū)不同存在差異）：
行業(yè) | 經(jīng)營資質(zhì) | 層級 |
供熱 | 《供熱企業(yè)經(jīng)營許可證》 | 地方 |
供氣 | 《燃?xì)饨?jīng)營許可證》 | 國家 |
供水 | 《城市供水許可證》 | 地方 |
《衛(wèi)生許可證》 | 國家 | |
《取水許可證》 | 國家 | |
污水處理 | 《排污許可證》 | 國家 |
《衛(wèi)生許可證》 | 國家 | |
《取水許可證》 | 國家 | |
交通運輸 | 《車輛運營證》 | 國家 |
《道路運輸經(jīng)營許可證》 | 國家 | |
《城市客運經(jīng)營許可證》 | 地方 | |
燃?xì)?/p> | 《燃?xì)饨?jīng)營許可證》 | 國家 |
2.經(jīng)營時間
根據(jù)交易所相關(guān)要求，基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)需正式運營滿2年。
3.主體或增信方評級
根據(jù)交易所相關(guān)要求，主體或增信方評級需要達(dá)到AA級及以上。
4.關(guān)聯(lián)交易
管理人、律師等應(yīng)當(dāng)在專項計劃文件中披露基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)涉及的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的金額及占比情況，并就交易背景的真實性、交易對價的公允性及其對基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流預(yù)測的影響發(fā)表明確意見。
5.是否無違法失信情況
6.是否屬于鼓勵情形
綠色發(fā)展、“一帶一路”、精準(zhǔn)扶貧、京津冀協(xié)同發(fā)展、長江經(jīng)濟(jì)帶、雄安新區(qū)建設(shè)、“中國制造2025”和新型城鎮(zhèn)化建設(shè)等國家重大戰(zhàn)略的基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。針對前述鼓勵情形，交易所將提升受理、評審及掛牌轉(zhuǎn)讓工作效率。
（二）基礎(chǔ)資產(chǎn)
1.基礎(chǔ)資產(chǎn)合同
基礎(chǔ)設(shè)施類項目普遍用戶非常分散、部分用戶未簽署服務(wù)協(xié)議、用戶未來消費的時間具有不確定性。具體項目中需要通過合同（如有）或發(fā)票、資金流水記錄等確定合同的真實性、有效性。
根據(jù)《合同法》等規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要通知債務(wù)人后方能對債務(wù)人生效，但在收費權(quán)項目中，有時由于缺乏特定債務(wù)人，無法在基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時或權(quán)利完善事件發(fā)生時履行通知債務(wù)人的程序，所以一般不設(shè)權(quán)利完善機(jī)制。
2.基礎(chǔ)資產(chǎn)可轉(zhuǎn)讓性
《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第十八條規(guī)定，獲得特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)在特許經(jīng)營期間擅自轉(zhuǎn)讓、出租特許經(jīng)營權(quán)的，主管部門應(yīng)當(dāng)依法終止特許經(jīng)營協(xié)議，取消其特許經(jīng)營權(quán)，并可以實施臨時接管。
收費權(quán)不等同于特許經(jīng)營權(quán)，所以收費權(quán)轉(zhuǎn)讓不受該法規(guī)限制。需關(guān)注原始權(quán)益人的公司章程、特許經(jīng)營協(xié)議或服務(wù)協(xié)議等文件中是否存在對收費權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)限制條款。
3.權(quán)利負(fù)擔(dān)情況
基礎(chǔ)資產(chǎn)、底層資產(chǎn)及相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清晰明確，不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或者其他權(quán)利限制。基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)已經(jīng)存在抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或者其他權(quán)利限制的，應(yīng)當(dāng)能夠通過專項計劃相關(guān)安排在原始權(quán)益人向?qū)ｍ椨媱澽D(zhuǎn)移基礎(chǔ)資產(chǎn)時予以解除。
底層資產(chǎn)、相關(guān)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)向?qū)ｍ椨媱澔蚱湎嚓P(guān)方進(jìn)行質(zhì)押、抵押以保障基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流的回收，其授權(quán)、批準(zhǔn)等手續(xù)應(yīng)當(dāng)齊備，并在相關(guān)登記機(jī)構(gòu)辦理質(zhì)押、抵押登記。
4.收費定價
價格或收費標(biāo)準(zhǔn)是否符合相關(guān)規(guī)定，需要結(jié)合各個行業(yè)和地區(qū)的具體物價政策、相應(yīng)政府部門及監(jiān)管機(jī)構(gòu)專門頒布的物價核定文件來考察。
5.是否存在收支兩條線
收支兩條線管理，是指具有執(zhí)收執(zhí)罰職能的單位，根據(jù)國家法律、法規(guī)和規(guī)章收取的行政事業(yè)性收費（含政府性基金）和罰沒收入，實行收入與支出兩條線管理。即上述行政事業(yè)性收費和罰沒收入按規(guī)定應(yīng)全額上繳國庫或預(yù)算外資金財政專戶；同時，執(zhí)收執(zhí)罰單位需要使用資金時，由財政部門根據(jù)需要統(tǒng)籌安排核準(zhǔn)后，從國庫或預(yù)算外資金財政專戶撥付。
根據(jù)證監(jiān)會2016年5月13日資產(chǎn)證券化監(jiān)管問答（一）第一條，收支兩條線同時滿足以下要求時可以作為基礎(chǔ)資產(chǎn)開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)：
（1）為社會提供公共產(chǎn)品或公共服務(wù)；
（2）最終由使用者付費，實行收支兩條線管理，?？顚Ｓ茫?/p>
（3）約定了明確的費用返還安排的相關(guān)收費權(quán)類資產(chǎn)；
（4）應(yīng)當(dāng)取得地方財政部門或有權(quán)部門按約定劃付購買服務(wù)款項的承諾或法律文件。
6.是否存在政府補貼
根據(jù)《資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單》第一條，以地方政府為直接或間接債務(wù)人的基礎(chǔ)資產(chǎn)。但地方政府按照事先公開的收益約定規(guī)則，在政府與社會資本合作模式（PPP）下應(yīng)當(dāng)支付或承擔(dān)的財政補貼除外。
根據(jù)證監(jiān)會2016年5月13日資產(chǎn)證券化監(jiān)管問答（一）第二條，支持鼓勵綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)相關(guān)項目比照各交易場所關(guān)于開展綠色公司債券試點通知的相關(guān)要求，通過資產(chǎn)證券化方式融資發(fā)展。上述項目現(xiàn)金流中來自按照國家統(tǒng)一政策標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放的中央財政補貼部分（包括價格補貼），可納入資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)。
7.重要現(xiàn)金流提供方
重要現(xiàn)金流提供方，是指現(xiàn)金流預(yù)測基準(zhǔn)日基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)現(xiàn)金流單一提供方按照約定未支付現(xiàn)金流金額占基礎(chǔ)資產(chǎn)未來現(xiàn)金流總額比例超過15%，或該單一提供方及其關(guān)聯(lián)方的未支付現(xiàn)金流金額合計占基礎(chǔ)資產(chǎn)未來現(xiàn)金流總額比例超過20%的現(xiàn)金流提供方。
重要現(xiàn)金流提供方（如有），需披露：
（1）集中度較高的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行風(fēng)險提示；
（2）基本情況；
（3）經(jīng)營情況；
（4）財務(wù)數(shù)據(jù)；
（5）信用情況；
（6）償債能力及資信評級情況（如有）；
（7）其他。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“金融二叉樹”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有，未經(jīng)授權(quán)，請勿轉(zhuǎn)載，謝謝！
原標(biāo)題： 基礎(chǔ)設(shè)施類資產(chǎn)證券化法律實操要點
