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        并購重組|“債轉(zhuǎn)股”在國企混改中的應(yīng)用

        海普睿誠律師事務(wù)所 海普睿誠律師事務(wù)所
        2021-06-30 14:53 6636 0 0
        “債轉(zhuǎn)股”在有限公司國企混改中的適用問題

        作者:杜娟祝心怡

        來源:海普睿誠律師事務(wù)所(ID:hprclaw)

        “債轉(zhuǎn)股”的概念最早在1999年由國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》中提出,隨后近十年內(nèi),“債轉(zhuǎn)股”主要應(yīng)用于銀行和金融資產(chǎn)中,并陸續(xù)逐漸在一般企業(yè)中推廣和展開。近年來隨著國企混改的深化,“債轉(zhuǎn)股”也越來越多在國企混改中登場亮相。本周并購重組專欄,我們結(jié)合實操案例,與大家分享“債轉(zhuǎn)股”在有限公司國企混改中的適用問題。

        案例背景

        某國企公司與私企A公司進行長期合作,國企公司出土地使用權(quán)、私企A公司出資金,在該土地上建成廠房并進行經(jīng)營,私企A公司每年向國企公司支付固定收益?,F(xiàn)國企公司擬將地上廠房收回,并希望引入私企A公司共同發(fā)展國企公司,擴大業(yè)務(wù)領(lǐng)域和范圍。

        交易模式

        因土地使用權(quán)人為國企公司,根據(jù)“房隨地走、地隨房走”的原則,法律層面而言,私企A公司出資建設(shè)的廠房權(quán)屬應(yīng)歸國企公司,而私企A公司進行投資建設(shè),可協(xié)商認定為委托代建關(guān)系,將投資成本作為對國企公司的債權(quán),以該債權(quán)評估作價轉(zhuǎn)為對國企公司的股權(quán),最終實現(xiàn)債權(quán)消滅、私企A公司在國企公司持有一定份額股權(quán)的結(jié)果。

        以上案例為小編團隊實操項目,下面結(jié)合案例與大家聊聊“債轉(zhuǎn)股”的法定要求和實操流程。

        債轉(zhuǎn)股的法定條件

        1.債權(quán)人對公司享有合法債權(quán):債轉(zhuǎn)股的前提就是享有對目標公司的債權(quán),這也是債轉(zhuǎn)股主體資格的要求,根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條的規(guī)定,債轉(zhuǎn)股的債權(quán)一般需要符合如下三種常見情形之一:(1)債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù),且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;(2)經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認;(3)公司破產(chǎn)重整或者和解期間,列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議。

        2.目標公司章程未禁止債轉(zhuǎn)股出資方式:債轉(zhuǎn)股的法律后果是債權(quán)人取得目標公司股權(quán),成為目標公司股東,因此公司章程中必須是不禁止債轉(zhuǎn)股這種出資方式,否則債轉(zhuǎn)股存在內(nèi)部程序障礙,無法通過相應(yīng)股東會決議。

        3.債轉(zhuǎn)股須經(jīng)過目標公司股東會決議通過方可執(zhí)行:實施債轉(zhuǎn)股后,最直觀的結(jié)果就是變更了股東結(jié)構(gòu)、增加了注冊資本,這兩項內(nèi)容均屬于應(yīng)經(jīng)過股東會決議通過事項,且需進行工商變更登記。

        債轉(zhuǎn)股的操作程序

        1.核查債權(quán)的合法性:用于出資的債權(quán)應(yīng)當是真實合法有效的,此外有些實務(wù)中,除需滿足《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條的規(guī)定的債權(quán)要求外,還需符合財務(wù)規(guī)則,比如上述案例中,還需注意財務(wù)記賬所涉的開票問題,因項目特殊原因,在前期多數(shù)收票主體為私企A公司,國企公司財務(wù)并未將廠房作為資產(chǎn)計入其賬目,因此在債轉(zhuǎn)股之前,私企A公司需要向國企公司進行開票,確保資產(chǎn)計入國企公司資產(chǎn)科目。

        2.召開股東會:債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的,公司應(yīng)當增加注冊資本,因此應(yīng)當符合《公司法》增資流程,召開相應(yīng)股東會,并且增資事項屬于多數(shù)決,需經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

        3.評估作價:關(guān)于債轉(zhuǎn)股是否必須進行評估,實踐中存在不同的認識,根據(jù)債權(quán)形成的基礎(chǔ)關(guān)系不同,如果債轉(zhuǎn)股債權(quán)屬于借款等較為清晰的類型,原則上可以不進行評估,債權(quán)金額以實際欠款金額為準;如果債轉(zhuǎn)股債權(quán)屬于需要進行進一步核算的類型,如上述案例中通過核算成本確定債權(quán),這種情況下原則上是需要進行評估作價從而確定債權(quán)金額的。另外,基于國企定價公允性的要求,避免出現(xiàn)協(xié)商定價無依據(jù)的問題,實務(wù)中國企交易一般會聘請評估機構(gòu)對債權(quán)價值進行評估。

        4.簽訂相關(guān)債轉(zhuǎn)股或增資協(xié)議:通過協(xié)議約束,明確債權(quán)處置、股權(quán)增資的問題,對雙方權(quán)責作出詳實安排。

        5.修改公司章程辦理工商變更登記,完成財務(wù)賬冊調(diào)整:債轉(zhuǎn)股應(yīng)按照《公司法》增加注冊資本的程序,修改公司章程并向公司登記機關(guān)辦理變更登記,需要注意的是,工商登記時增資的出資方式應(yīng)登記為債權(quán)。

        國企債轉(zhuǎn)股的特殊事項

        1.增資一般需進場交易:《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》中將國企增資方式分為一般和特殊兩類方式,一般而言國企增資是需要進行公開征集投資方的,也就是需要進場交易。這種情況下,需要做好掛牌前的準備工作,設(shè)置相關(guān)掛牌條件,在交易所完成債轉(zhuǎn)股的增資。

        2.必要時需做好職工安置:在特殊情況下,雖然混改并未改變國有企業(yè)性質(zhì),也就是說公司員工仍為國企身份,但在實踐中,一旦涉及混改,很多員工對其身份、福利、待遇等會有所顧慮,因此一般情況下,股東在做決策時通常會要求國有公司制定相應(yīng)員工安置方案,確保交易順利進行。

        結(jié) 語

        以上是“債轉(zhuǎn)股”所涉的一般問題,實務(wù)中每個項目都會有其特殊性,比如本篇所提實例,因私企A公司債權(quán)上尚有部分瑕疵和義務(wù)未能履行,為避免交易風險,我們通過預(yù)留部分債權(quán)的方式,僅將其中部分債權(quán)先行轉(zhuǎn)為股權(quán),同時要求私企A公司繼續(xù)完成其應(yīng)盡義務(wù),將該義務(wù)的完成與預(yù)留債權(quán)掛扣,在限定時間內(nèi)如果無法完成,可約定債權(quán)消滅,以此形成約束。實踐中根據(jù)不同的交易背景和需求,結(jié)合交易目的,設(shè)置合法、合規(guī)、合理的交易模式、交易步驟、交易路徑。

        注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

        題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

        本文由“海普睿誠律師事務(wù)所”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

        原標題: 并購重組|“債轉(zhuǎn)股”在國企混改中的應(yīng)用

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          蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話:18566691717

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          劉韜

          劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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