根據(jù)《處罰辦法》第3條的規(guī)定，“自然人”、“法人”或“其他組織”違反證券期貨法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，應當予以行政處罰的，中國證監(jiān)會及其派出機構有權對其作出行政處罰決定。同時，中國證監(jiān)會在《<證券期貨違法行為行政處罰辦法>立法說明》（以下簡稱“《立法說明》”）中作出解釋，將原《證券期貨違法行為行政處罰辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《征求意見稿》”）中的“公民”修改為“自然人”，是為了將“外籍自然人等境外主體一并納入《處罰辦法》的適用對象范圍”。

基于上述說明，我們認為，對于《處罰辦法》是否適用于境外主體，即中國證監(jiān)會及其派出機構能否依據(jù)《處罰辦法》對境外主體作出行政處罰1，存在以下兩種情形：

相比《征求意見稿》，《處罰辦法》增加了關于中國證監(jiān)會及其派出機構在行政處罰管轄方面的分工。根據(jù)《處罰辦法》第2條規(guī)定，中國證監(jiān)會依法對全國證券期貨市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。中國證監(jiān)會派出機構按照授權，依法履行行政處罰職責。

中國證監(jiān)會在《立法說明》中說明，派出機構的行政處罰權限依照《中國證監(jiān)會派出機構監(jiān)管職責規(guī)定》（以下簡稱“《派出機構監(jiān)管職責規(guī)定》”）行使。根據(jù)《派出機構監(jiān)管職責規(guī)定》第25條、第26條、第29條等條文的規(guī)定，派出機構對證券期貨違法違規(guī)行為的行政調查和處罰權限包括：

《處罰辦法》第6條明確了證券期貨違法違規(guī)的立案標準。根據(jù)《處罰辦法》第6條的規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構發(fā)現(xiàn)自然人、法人或者其他組織涉嫌違反證券期貨法律、法規(guī)和規(guī)章的，在符合以下條件時，應當立案：

《處罰辦法》第10條規(guī)定，被調查的單位和個人應當配合調查、如實回答詢問以及按要求提供有關文件和資料，不得拒絕、阻礙和隱瞞。

《處罰辦法》第20條規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構可以依法要求當事人或與被調查事件有關的單位和個人，在指定的合理期限內，通過紙質、電子郵件、光盤等指定方式報送與被調查事件有關的文件和資料。

《處罰辦法》第38條第（4）項、第（5）項和第（7）項則明確將“偽造、隱瞞證據(jù)材料”，“無正當理由不按要求報送文件資料”，“躲避推脫、拒不接受、無故離開等不配合詢問”以及“在詢問時故意提供虛假陳述、謊報案情”等情形規(guī)定為拒絕、阻礙執(zhí)法的情形，可以適用《證券法》第218條的規(guī)定，由中國證監(jiān)會直接作出行政處罰。

因此，在證券期貨執(zhí)法中存在的當事人或協(xié)助調查主體“消極”對待詢問、在詢問中提供虛假陳述等的問題，在《處罰辦法》施行后，中國證監(jiān)會可以根據(jù)《證券法》218條的規(guī)定，對相關人員作出責令改正以及十萬元以上一百萬元以下的罰款，并同時由公安機關給予治安管理處罰。

《處罰辦法》第8條規(guī)定了中國證監(jiān)會及其派出機構執(zhí)法人員的行為規(guī)范，其中包括執(zhí)法人員“不得泄露所知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私”以及“對于依法取得的個人信息，應當確保信息安全”等要求。

實踐中，執(zhí)法人員在調查取證過程中，特別是在調取手機、電腦等電子媒介上存儲的電子數(shù)據(jù)及信息時，可能同時取得大量與違法違規(guī)行為無關的敏感信息，例如商業(yè)秘密、個人隱私或者個人信息等。這些信息如果得不到妥善的保存或處理，存在被無意或故意泄露的較大風險。

雖然《處罰辦法》第8條原則上規(guī)定了執(zhí)法人員的保密義務，一定程度上可以緩解當事人或協(xié)助調查主體的擔憂，但還需形成更為詳細的內部規(guī)則或指引，促進保密義務得以實質性落實，降低敏感信息被泄露的風險。

《證券法》第170條第（8）項新增了中國證監(jiān)會有權通知出入境管理機關對涉嫌違法人員、涉嫌違法單位的主管人員和其他直接責任人實施限制出境的規(guī)定?！短幜P辦法》第26條對于該項限制出境措施的適用情形進行了明確。

根據(jù)《處罰辦法》第26的規(guī)定，監(jiān)管機構在實施行政處罰過程中，相關人員存在下列情形之一的，中國證監(jiān)會有權通知出入境管理機關阻止相關人員出境：

對于拒絕、阻礙執(zhí)法的行為，《證券法》第218條修改了以往只能由公安機關給予治安管理處罰的規(guī)定，允許中國證監(jiān)會直接對拒絕、阻礙執(zhí)法的人員作出行政處罰。處罰措施包括責令整改，以及處以十萬元以上一百萬元以下的罰款。

根據(jù)《處罰辦法》第38條規(guī)定，在證券期貨執(zhí)法過程中，被調查人員或其他協(xié)助調查主體作出以下行為之一的，構成拒絕、阻礙執(zhí)法，按照《證券法》218條的規(guī)定追究法律責任：

《處罰辦法》第29條規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構在行政處罰過程中發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的，應當依法、及時將案件移送司法機關處理。司法機關依法不追究刑事責任或者免于刑事處罰，但應當給與行政處罰的，中國證監(jiān)會及其派出機構依法作出行政處罰決定。

《處罰辦法》第35條規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構應當自立案之日起一年內作出行政處罰決定。有特殊情況需要延長的，應當報經單位負責人批準，每次延長期限不得超過六個月。

《處罰辦法》第35條規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構作出行政處罰決定的，應當依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，在七日內將行政處罰決定書送達當事人，并按照政府信息公開等規(guī)定予以公開。

根據(jù)《中華人民共和國政府信息公開條例》的規(guī)定，行政處罰決定書原則上屬于應當公開的政府信息，但存在以下情形的，可以不予公開：

我們將持續(xù)為客戶提供境內證券期貨執(zhí)法的深入觀察。

1、本文“境內”是指由適用于內地證券期貨市場的法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定。

2、例如中國證監(jiān)會重慶監(jiān)管局在“[2020]1號”行政處罰決定書中，因博騰股份信息披露違規(guī)，對博騰股份美國籍董事作出處罰。中國證監(jiān)會在“[2017]87號”行政處罰決定書中，因山東墨龍信息披露違規(guī)，對山東墨龍英國籍獨立董事作出處罰。

3、中共中央辦公廳、國務院《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》第（二十）條、第（二十一）條。

4、目前，中國證監(jiān)會設有上海證券監(jiān)管專員辦事處（簡稱“中國證監(jiān)會上海專員辦”）和深圳證券監(jiān)管專員辦事處（簡稱“中國證監(jiān)會深圳專員辦”）（合稱“滬深專員辦”）。滬深專員辦的主要職責包括：（1）負責內幕交易、操縱市場、虛假陳述等案件調查；（2）負責其他案件相關事項協(xié)助調查；（3）與所在地證券期貨交易所、證券犯罪偵查部門的業(yè)務聯(lián)系；以及（4）負責證券公司風險處置收尾相關工作和會計師事務所及評估機構檢查職責。