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        新《證券法》中投資者保護機構的定位和職能

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        2020-03-24 09:28 18225 0 0
        2019年12月28日,十三屆全國人大常委會第十五次會議全體會議審議通過了《中華人民共和國證券法》(修訂草案),修訂后的《證券法》自2020年3月1日起施行。

        作者:楊冰

        來源:北京蘭臺合肥律師事務所(ID:gh_05cbfa0977ba)

        2019年12月28日,十三屆全國人大常委會第十五次會議全體會議審議通過了《中華人民共和國證券法》(修訂草案),修訂后的《證券法》自2020年3月1日起施行。

        新《證券法》全文共設14章、226條。其最大亮點之一,就是設“投資者保護”專章,圍繞投資者保護,作出了一系列創(chuàng)新制度安排。

        新《證券法》明確規(guī)定了投資者保護機構,其原文表述為“依照法律、行政法規(guī)或者國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定設立的投資者保護機構”。其實,早在2014年,證監(jiān)會已設立了中證中小投資者服務中心有限責任公司(簡稱投服中心),作為投資者保護機構。但從法條原文來看,新《證券法》并未排除將來依法設立其他的投資者保護機構的可能。但其他機構須由國家認可,即通過證監(jiān)會授權,并且在其章程明確規(guī)定。應當說,立法者在投資者保護機構的范疇上,采取了保守的態(tài)度,沒有完全放開。

        充分發(fā)揮投資者保護機構的作用,有助于發(fā)揮投資者保護機構的專業(yè)優(yōu)勢,代表投資者行使權利、維護權利,規(guī)范證券市場秩序,最大限度地保護中小投資者的利益。

        依據(jù)新《證券法》,投資者保護機構的主要職能包括:

        一、征集股東權利,行使參加股東大會、質(zhì)詢、建議、表決等股東權利

        依據(jù)新《證券法》第96條規(guī)定,投資者保護機構,可以作為征集人,自行或者委托證券公司、證券服務機構,公開請求上市公司股東委托其代為出席股東大會,并代為行使提案權、表決權等股東權利。 依照前款規(guī)定征集股東權利的,征集人應當披露征集文件,上市公司應當予以配合。 

        投資者保護機構征集股東權利,積極參加股東大會,有利于促進上市公司規(guī)范管理,維護中小股東的權利。

        二、作為股東,按照公司法規(guī)定,提起股東訴訟

        依據(jù)新《證券法》第94條規(guī)定,發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失,發(fā)行人的控股股東、實際控制人等侵犯公司合法權益給公司造成損失,投資者保護機構持有該公司股份的,可以為公司的利益以自己的名義向人民法院提起訴訟,持股比例和持股期限不受《中華人民共和國公司法》規(guī)定的限制。

        這就意味著,只要投資者保護機構發(fā)現(xiàn)上市公司合法權益被董事、監(jiān)事、高級管理人員、控制股東、實際控制人侵犯,買入該公司股票,就可以提起股東之訴。

        三、作為訴訟代表人,提起證券民事訴訟

        依據(jù)新《證券法》第95條規(guī)定,投資者保護機構受五十名以上投資者委托,可以作為代表人參加訴訟,并為經(jīng)證券登記結算機構確認的權利人向人民法院登記,但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。

        從該條內(nèi)容可知,當投資者因上市公司虛假陳述等侵權事項,導致利益受損時,既可以自行提起證券民事賠償訴訟,也可以委托投資者保護機構提起證券民事賠償訴訟。委托投資者保護機構作為代表人參加訴訟,應有50名以上投資者。

        投資者保護機構有權從中國證券登記結算有限公司調(diào)取、獲得所有證券投資受害者的相關信息,而新《證券法》規(guī)定了投資者“明示退出”“默示加入”的訴訟原則,證券投資受害者僅需“坐以待賠”,極大地方便了證券投資受害者維權,從而確立了具有中國特色的證券集團訴訟制度。

        四、支持投資者提起訴訟

        支持訴訟是指投資者保護機構作為支持機構,選擇案件,委派訴訟代理人,支持權益受損的中小投資者依法訴訟維權。支持訴訟的案件范疇并不限于證券民事訴訟,還可以包括公司股東等相關訴訟。

        依據(jù)新《證券法》第94條規(guī)定,投資者保護機構對損害投資者利益的行為,可以依法支持投資者向人民法院提起訴訟。

        投資者保護機構在開展支持起訴工作時,通常會選擇具有典型性,能起到示范作用的案件,以達到最佳的法律效果和社會效果。

        五、接受委托,提供調(diào)解等糾紛解決服務

        依據(jù)新《證券法》第96條規(guī)定,投資者與發(fā)行人、證券公司等發(fā)生糾紛的,雙方可以向投資者保護機構申請調(diào)解。普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務糾紛,普通投資者提出調(diào)解請求的,證券公司不得拒絕。

        由此可見,投資者與發(fā)行人、證券公司都可以委托投資者保護機構進行調(diào)解。當普通投資者與發(fā)行人之間發(fā)生糾紛,申請投資者保護機構予以調(diào)解的,發(fā)行人可以拒絕調(diào)解。但普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務糾紛,普通投資者提出調(diào)解請求的,證券公司不得拒絕。之所以如此規(guī)定,可能是因為投資者與發(fā)行人之間的糾紛往往較為復雜、不適宜強制調(diào)解,而投資者與證券公司之間的糾紛相對較為簡單。

        六、代為先行賠付,向責任人追償

        依據(jù)新《證券法》第96條規(guī)定,發(fā)行人因欺詐發(fā)行、虛假陳述或者其他重大違法行為給投資者造成損失的,發(fā)行人的控股股東、實際控制人、相關的證券公司可以委托投資者保護機構,就賠償事宜與受到損失的投資者達成協(xié)議,予以先行賠付。先行賠付后,可以依法向發(fā)行人以及其他連帶責任人追償。

        先行賠付的前提是,投資者保護機構得到發(fā)行人控股股東、實際控制人或證券公司的委托,一般需要由投資者保護機構或者相關責任方籌措先行賠付基金

        除了以上職能外,投資者保護機構還肩負著:面向投資者開展公益性宣傳和教育,調(diào)查、監(jiān)測投資者意愿和訴求,代表投資者,向政府機構、監(jiān)管部門反映訴求,接受司法機關的委托,對證券虛假陳述案件投資者損失進行核算等職能,此不贅述。

        就律師業(yè)務而言,投資者保護機構的職能活動離不開律師的參與,給律師業(yè)務開辟了嶄新而廣闊的空間??梢源_定的是,證券投資者保護相關訴訟業(yè)務將成為繼消費者權益保護公益訴訟、環(huán)境公益訴訟之后的又一新興公益訴訟業(yè)務。但大量的訴訟業(yè)務,也對投資者保護機構選聘律師的公平和公正,提出了考驗。已有學者建言,投資者保護機構的案件分配應采用招投標方式。

        目前,國內(nèi)已有不少律師團隊專門征集證券投資受害者,向違規(guī)的上市公司提起證券民事訴訟,也有部分律師團隊會在投資者保護機構進行示范訴訟之后,開展跟進訴訟?;趯β蓭焾F隊專業(yè)度的信賴,一部分投資者甚至會選擇退出投資者保護機構的默示訴訟,而自行委托律師提起證券民事訴訟??梢灶A見,證券民事訴訟,將成為專業(yè)金融律師的馳騁疆場和競爭舞臺

        注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

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        原標題: 新《證券法》中投資者保護機構的定位和職能

        合肥金融律師

        曾為北京朝陽區(qū)人民政府金融糾紛調(diào)解中心提供P2P、非標資產(chǎn)業(yè)務處置等多項法律服務,為十余家創(chuàng)業(yè)機構提供初創(chuàng)企業(yè)法律服務。 自執(zhí)業(yè)以來,在金融服務領域積累了豐富的從業(yè)經(jīng)驗,為信托公司、保險資產(chǎn)管理公司、私募基金公司、非標資產(chǎn)投資項目等投資者、服務單位提供咨詢、代理、項目清退等多項法律服務。曾在創(chuàng)業(yè)公司法律服務領域積累了豐富的項目經(jīng)驗,為多家公司提供股權激勵、股權結構設計、公司治理、股權投資等法律服務。

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          蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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          劉韜

          劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰尽? 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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