法園金融法律研究 作者：王平lawyer
來源：法園金融法律研究（ID:LAW_FINANCE_WP)
《2021年中國證券私募基金年度報(bào)告》顯示，截至2021年12月末，私募基金總規(guī)模達(dá)19.76萬億元，較2020年底大增3.79萬億元，規(guī)模直逼20萬億元。存續(xù)私募基金管理人24610家。管理基金數(shù)量124117只。
由于傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)激勵(lì)機(jī)制不足，以及各種約束限制，越來越多有能力的基金經(jīng)理下海投身私募創(chuàng)業(yè)。
基金經(jīng)理下海私募創(chuàng)業(yè)需要根據(jù)基金經(jīng)理本身的情況選擇不同的模式，就實(shí)際操作而言，主要分為以下兩種模式：
其一，加盟私募基金平臺。該模式主要適用于不愿意冒太大風(fēng)險(xiǎn)的基金經(jīng)理，通過借助現(xiàn)有私募基金平臺的資源，包括品牌、辦公及后臺支持等，就管理費(fèi)與私募平臺進(jìn)行分成。該模式風(fēng)險(xiǎn)較小，最糟糕的后果是不賺錢。但是，該模式同樣受到私募基金平臺的某些約束。
其二，自行設(shè)立私募基金。該模式適用于對資源掌握較為牢靠，且有充足資金進(jìn)行投資的基金經(jīng)理。該模式下，創(chuàng)業(yè)者作為公司的股東，完全掌握公司。但是，該模式對于基金經(jīng)理的風(fēng)險(xiǎn)較大，因?yàn)樾枰^大的成本投入，包括基金的設(shè)立、后臺支持人員的聘請等。
如前所述，不同模式下的基金經(jīng)理私募創(chuàng)業(yè)有著不同的優(yōu)劣，與之伴隨的是法律風(fēng)險(xiǎn)也同樣需要防范。現(xiàn)就不同創(chuàng)業(yè)模式的下法律風(fēng)險(xiǎn)分析如下：
1、加盟私募基金平臺模式
加盟私募基金平臺的創(chuàng)業(yè)模式，風(fēng)險(xiǎn)主要來自兩個(gè)方面，即平臺本身的可靠性、與平臺的約定能否兌現(xiàn)。
平臺可靠性在于我們需要找一家正規(guī)的私募平臺，如果平臺本身不正規(guī)，存在非法集資等情形，一旦任職高管甚至有刑事風(fēng)險(xiǎn)?；蛘咂脚_本身沒什么經(jīng)營業(yè)績，根據(jù)中基協(xié)最新發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)自律管理相關(guān)事項(xiàng)的通知》（中基協(xié)字〔2022〕37號），平臺可能面臨經(jīng)營異常，這也將嚴(yán)重影響自己產(chǎn)品的運(yùn)作發(fā)展。
對于約定承諾的兌現(xiàn)，該風(fēng)險(xiǎn)的避免，建議通過與平臺簽訂合法的協(xié)議進(jìn)行事先約定，以便通過法律途徑對自己的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。
2、自行設(shè)立私募基金模式
自行設(shè)立私募基金管理人的主要法律風(fēng)險(xiǎn)在于對基金經(jīng)理一直在傳統(tǒng)機(jī)構(gòu)工作，不熟悉私募基金的運(yùn)作。雖然公募基金和私募基金都屬于資管行業(yè)，但是具體的監(jiān)管規(guī)則存在較大的差異。如果作為公司股東，對合規(guī)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)缺乏經(jīng)驗(yàn)則容易招致監(jiān)管強(qiáng)制措施乃至處罰。雖然可以通過招聘專業(yè)人員解決這類問題，但是前提是找到可靠專業(yè)的人員。當(dāng)然，對于此類風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避，可以通過外部有經(jīng)驗(yàn)的律師給予支持。
綜上，基金經(jīng)理下海私募創(chuàng)業(yè)過程，在期望獲取大額收益的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范，確保合規(guī)運(yùn)營。
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