疫情期間管理人工作若干問題思考

安徽深藍(lán)律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人 邵暉

尊敬的主持人、各位嘉賓大家下午好！非常榮幸獲得在本次大會(huì)分論壇交流發(fā)言的機(jī)會(huì)。本屆論壇的如期舉行是在新冠肺炎疫情尚未得到根本遏制、防控任務(wù)仍然艱巨的背景下，能親臨論壇現(xiàn)場與大家交流分享破產(chǎn)法律最新成果，機(jī)會(huì)尤為不易。新冠疫情給當(dāng)今人類社會(huì)各方面產(chǎn)生的巨大深遠(yuǎn)影響，也給每個(gè)人的生活工作帶來嚴(yán)重的困擾。聽著窗外一陣呼嘯而過的救護(hù)車聲，看著大街上行色匆匆的寥寥過客，電視、網(wǎng)絡(luò)上不斷滾動(dòng)播放的戰(zhàn)疫情訊息，也許每個(gè)人都會(huì)重新思考人生和審視自我。這就是本篇文章當(dāng)時(shí)所產(chǎn)生的背景。

新冠疫情突如其來，至少從目前看，是人類無法預(yù)見、不可避免，也難以克服的客觀存在。從法律角度分析應(yīng)屬于不可抗力事件。對于從事破產(chǎn)業(yè)務(wù)的管理人而言，管理人工作面臨哪些風(fēng)險(xiǎn)呢？我認(rèn)為主要有以下幾個(gè)方面：

一、管理人在疫情期間無法正常履職導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)。疫情期間，管理人工作人員被新冠肺炎感染正在治療或者被隔離，或者是受疫情的影響，處于交通封閉地區(qū)，無法及時(shí)到破產(chǎn)項(xiàng)目履職，進(jìn)而給債權(quán)人、債務(wù)人造成損失。這能否構(gòu)成管理人免責(zé)事由？實(shí)踐中，債權(quán)人動(dòng)輒向管理人主張數(shù)千萬元賠償?shù)陌讣乙姴货r，由此引發(fā)我們對特殊時(shí)期管理人履職風(fēng)險(xiǎn)的隱憂。雖然疫情屬于不可抗力，但是破產(chǎn)法并未規(guī)定在這樣不可抗力的事由下可以完全免責(zé)，管理人履職風(fēng)險(xiǎn)依然存在。

二、破產(chǎn)法對破產(chǎn)程序中各種權(quán)利行使的期限和時(shí)效都做了具體規(guī)定。從進(jìn)入破產(chǎn)程序開始的債權(quán)申報(bào)期間、到確定是否繼續(xù)履行合同的期間、管理人行使撤銷權(quán)、對抵消權(quán)異議期間等等。因?yàn)橐咔榈脑蚨鴮?dǎo)致這些期限屆滿或超過，管理人未能及時(shí)行使相應(yīng)權(quán)利，由此引發(fā)的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，也不得不引起我們的重視。

三、疫情導(dǎo)致繼續(xù)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)增大。債務(wù)人在進(jìn)入破產(chǎn)程序后，管理人認(rèn)為有必要繼續(xù)經(jīng)營的經(jīng)法院批準(zhǔn)后可以開展各種經(jīng)營活動(dòng)，但是在整個(gè)經(jīng)營活動(dòng)期間，遇到了特殊的疫情，如無法按照預(yù)期的時(shí)間復(fù)工復(fù)產(chǎn)，乃至履行其他應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行的合同。管理人如何推進(jìn)后續(xù)的繼續(xù)營業(yè)事務(wù)？由于疫情而產(chǎn)生的后期經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，可能導(dǎo)致投資目標(biāo)或者市場運(yùn)營狀況的劇烈波動(dòng)，債務(wù)人拯救的難度與風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大。

四、管理人因疫情防控措施不到位的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)突發(fā)事件應(yīng)對法相等關(guān)規(guī)定，當(dāng)發(fā)生疫情等突發(fā)事件時(shí)，包括破產(chǎn)企業(yè)在內(nèi)的單位都負(fù)有疫情防控制的義務(wù)和責(zé)任，作為債務(wù)人的全面管理者和直接負(fù)責(zé)人，管理人應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)起突發(fā)事件下的安全管理職責(zé)。根據(jù)傳染病防治法的規(guī)定，單位和個(gè)人違反本法規(guī)定導(dǎo)致傳染病的傳播、流行，給他人的人身財(cái)產(chǎn)造成損害的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任。管理人在防疫期間肩負(fù)承擔(dān)破產(chǎn)法規(guī)定以外的諸如疫情防控的責(zé)任，承擔(dān)債務(wù)人疫情防控措施不到位的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

面對以上種種風(fēng)險(xiǎn)，管理人在疫情期間如何開展工作，盡可能減輕和化解風(fēng)險(xiǎn)？主要可以從下幾個(gè)層面考慮：

一、認(rèn)真學(xué)習(xí)與疫情相關(guān)的法律知識和專業(yè)知識。從2003年非典開始到現(xiàn)在已經(jīng)有17個(gè)年頭，管理人真正遇到突發(fā)公共事件還是第一次，也給管理人工作帶來了前所未有的挑戰(zhàn)。在這樣情況之下，如果不了解與疫情防控方面的法律法規(guī)和政策，特別是國家、地方各級政府和相關(guān)部門發(fā)布的各種通知、命令和緊急部署、要求，及時(shí)掌握與疫情防控相關(guān)的知識、地方政策和通知，很難在管理工作中發(fā)揮作用。   

二、注重利用互聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)、平臺開展工作。盡量避免和減少人員聚集的機(jī)會(huì)，善于運(yùn)用現(xiàn)代化的通信手段和網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢解決管理人工作的具體問題，提高工作效率。

三、通過完善管理人責(zé)任險(xiǎn)等保險(xiǎn)制度化解或合理降低管理人履職風(fēng)險(xiǎn)。

四、仔細(xì)梳理與管理人工作相關(guān)的各種時(shí)效、期限，并及時(shí)依法處理好與時(shí)效延長、中止等法律問題。

五、醫(yī)療和醫(yī)藥特殊企業(yè)的管理人應(yīng)積極發(fā)揮能動(dòng)性，因勢利導(dǎo)。疫情期間，防疫口罩等防疫物資很緊張，破產(chǎn)企業(yè)中有些企業(yè)從事生防疫用品的生產(chǎn)、加工、銷售和物流等相關(guān)行業(yè)。管理人如果能夠抓住時(shí)機(jī)，因勢利導(dǎo)，很可能變危機(jī)為機(jī)遇，讓企業(yè)起死回生。

六、破產(chǎn)制度的進(jìn)一步完善。破產(chǎn)立法未能充分考慮包括疫情在內(nèi)的突發(fā)事件對破產(chǎn)工作本身的影響，應(yīng)當(dāng)對破產(chǎn)法進(jìn)行相應(yīng)的修改和完善，明確在破產(chǎn)程序中遇到突發(fā)公共事件情況之下的相關(guān)程序的要求，并且對破產(chǎn)程序設(shè)計(jì)，尤其是管理人履職風(fēng)險(xiǎn)與職業(yè)責(zé)任等作出必要的合理安排。

以上是在疫情暴發(fā)期間的個(gè)人一些思考，是有感而發(fā)、應(yīng)景之作，很多問題仍待進(jìn)一步深入研究。今天在會(huì)上跟大家交流，也想獲得大家的共鳴與指教。這篇文章在論文集第一集344頁，謝謝！