【最高人民法院判例】

對公證債權(quán)文書是否確有錯誤進行審查時，應(yīng)包括該文書的程序問題和實體內(nèi)容

作者：李舒，唐青林，吳志強（北京市安理律師事務(wù)所）

裁判要旨：

在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人提出不予執(zhí)行進行抗辯的，法院應(yīng)當(dāng)對公證債權(quán)文書的內(nèi)容是否確有錯誤進行審查，該審查范圍應(yīng)當(dāng)包括出具該公證債權(quán)文書的程序和文書實體內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。

案情介紹：

一、關(guān)東公司因工程項目施工款未結(jié)清，于2014年2月12日簽訂了《還款協(xié)議書1》。明確關(guān)東公司尚欠城建公司工程款43244759.04元，寶鑫公司以“山西運城空港區(qū)梅林新村在建工程”為該債務(wù)提供擔(dān)保。該還款協(xié)議經(jīng)三方同意，在公證處辦理了第03185號《公證書》，賦予該還款協(xié)議以強制執(zhí)行效力。

二、2014年2月10日，城建公司、關(guān)東公司就“觀瀾國際商業(yè)及住宅區(qū)項目”辦理了結(jié)算金額為人民幣800萬元的《工程結(jié)算書》，并約定還款日期及利息。為確保債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，保證人李東生與債權(quán)人、債務(wù)人經(jīng)協(xié)商共同簽訂了《還款協(xié)議書2》，李東生同意對上述800萬元債務(wù)向債權(quán)人提供連帶責(zé)任擔(dān)保，公證處出具第03186號《公證書》并賦予強制執(zhí)行效力。

三、關(guān)東公司沒有履行相應(yīng)的還款義務(wù)。城建公司于2015年6月17日向方圓公證處申請為前兩份還款協(xié)議書簽發(fā)《執(zhí)行證書》，公證處于2015年7月2日作出第0113號《執(zhí)行證書》。

四、城建公司依據(jù)第03185號、第03186號《公證書》及《執(zhí)行證書》向山西高院申請執(zhí)行。關(guān)東公司、寶鑫公司、李東生向山西高院提出異議，請求不予執(zhí)行上述公證債權(quán)文書。山西高院經(jīng)審理，裁定：駁回債務(wù)人和擔(dān)保人的異議請求。

五、關(guān)東公司、寶鑫公司、李東生不服山西高院的異議裁定，向最高法院申請復(fù)議。最高法院經(jīng)審理，裁定：撤銷山西高院執(zhí)行裁定；發(fā)回山西高院重新審查。

裁判要點及思路：

執(zhí)行程序中，對于當(dāng)事人不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的請求，應(yīng)根據(jù)民訴法第二百三十八條、民訴法解釋第四百八十條，結(jié)合《中華人民共和國公證法》、《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》以及《公證程序規(guī)則》等關(guān)于公證程序的法律法規(guī)進行審查，認(rèn)定是否存在民訴法第二百三十八條規(guī)定的“公證債權(quán)文書確有錯誤”的情形，進而判斷是否應(yīng)裁定不予執(zhí)行。

對于申請人提出的債權(quán)是否真實存在，擔(dān)保人是否承諾同意接受強制執(zhí)行，公證機關(guān)制作《執(zhí)行證書》之前是否核實審查債務(wù)履行情況，債務(wù)人對于履行情況有無疑義以及當(dāng)事人另訴等相關(guān)事實，執(zhí)行法院在異議裁定中未予查明，僅以公證機關(guān)進行債權(quán)文書的公證必須按照法律規(guī)定在當(dāng)事人在場并系其真實意思表示的情況下才可以出具，異議人提出的理由及相關(guān)印證材料不足以證明公證機關(guān)有違法行為，不能證明異議人在簽訂協(xié)議時存在重大誤解及受到脅迫等行為，不能證明公證債權(quán)文書確有錯誤為由，駁回異議人的請求，屬于認(rèn)定基本事實不清、證據(jù)不足。故最高法院裁定：撤銷原執(zhí)行裁定，發(fā)回重審。

實務(wù)要點總結(jié)：

前事不忘，后事之師，我們總結(jié)該案的實務(wù)要點如下，以供實務(wù)參考。同時也提請當(dāng)事人請求法院對公證債權(quán)文書不予執(zhí)行時應(yīng)注意訴請理由的選擇。結(jié)合最高法院裁定文書，在執(zhí)行實務(wù)中，應(yīng)重點關(guān)注以下內(nèi)容：

一、如何認(rèn)定公證債權(quán)文書應(yīng)不予執(zhí)行的情形？

《民訴法解釋》第四百八十條規(guī)定，“確有錯誤”包括：第一，公證債權(quán)文書屬于不得賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；第二，被執(zhí)行人一方未親自或者未委托代理人到場公證等嚴(yán)重違反法律規(guī)定的公證程序的；第三，公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實不符或者違反法律強制性規(guī)定的；第四，公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時同意接受強制執(zhí)行的。

據(jù)此，法院在執(zhí)行程序中，因被執(zhí)行人提出不予執(zhí)行抗辯或申請不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的，應(yīng)當(dāng)對公證債權(quán)文書的內(nèi)容是否確有錯誤進行審查，該審查范圍應(yīng)當(dāng)包括出具該公證債權(quán)文書的程序問題和實體內(nèi)容。

二、人民法院對公證債權(quán)文書的監(jiān)督主要應(yīng)圍繞兩個方面：一是債權(quán)人的債權(quán)是否真實存在并且合法。二是當(dāng)事人是否自愿接受強制執(zhí)行。只要公證債權(quán)文書能夠反映債權(quán)合法存在，債權(quán)的數(shù)額和種類確定，當(dāng)事人自愿接受強制執(zhí)行的意思表示清楚，人民法院就應(yīng)當(dāng)予以執(zhí)行。

三、公證機關(guān)在出具《執(zhí)行證書》時，不僅要審查債務(wù)履行情況，還需征詢債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)的意見

《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》第五條規(guī)定，公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)注意審查的內(nèi)容包括：第一，不履行或不完全履行的事實確實發(fā)生；第二，債權(quán)人履行合同義務(wù)的事實和證據(jù)，債務(wù)人依照債權(quán)文書已經(jīng)部分履行的事實；第三，債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)有無疑義。

相關(guān)法律：

《民事訴訟法》

第二百二十五條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。

第二百三十八條 對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機關(guān)。

《民訴法解釋》

第四百八十條  有下列情形之一的，可以認(rèn)定為民事訴訟法第二百三十八條第二款規(guī)定的公證債權(quán)文書確有錯誤：

（一）公證債權(quán)文書屬于不得賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；

（二）被執(zhí)行人一方未親自或者未委托代理人到場公證等嚴(yán)重違反法律規(guī)定的公證程序的；

（三）公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實不符或者違反法律強制性規(guī)定的；

（四）公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時同意接受強制執(zhí)行的。

人民法院認(rèn)定執(zhí)行該公證債權(quán)文書違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

公證債權(quán)文書被裁定不予執(zhí)行后，當(dāng)事人、公證事項的利害關(guān)系人可以就債權(quán)爭議提起訴訟。

第四百八十一條 當(dāng)事人請求不予執(zhí)行仲裁裁決或者公證債權(quán)文書的，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行終結(jié)前向執(zhí)行法院提出。

以下為該案在最高法院審理階段關(guān)于該事項分析的“本院認(rèn)為”部分關(guān)于“如何判斷公證債權(quán)文書應(yīng)否被裁定不予執(zhí)行的情形”的詳細(xì)論述和分析。

本院認(rèn)為，“本案的焦點問題為,案涉公證債權(quán)文書是否應(yīng)不予執(zhí)行。對于當(dāng)事人不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的申請，執(zhí)行程序中應(yīng)當(dāng)適用民訴法第二百三十八條、民訴法解釋第四百八十條，結(jié)合《中華人民共和國公證法》、《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》以及《公證程序規(guī)則》等關(guān)于公證程序的法律法規(guī)進行審查，認(rèn)定是否存在民訴法第二百三十八條規(guī)定的“公證債權(quán)文書確有錯誤”的情形，進而認(rèn)定是否不予執(zhí)行。其中，民訴法解釋第四百八十條對于“公證債權(quán)文書確有錯誤”的具體情形進行了列舉，包括：（一）公證債權(quán)文書屬于不得賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；（二）被執(zhí)行人一方未親自或者未委托代理人到場公證等嚴(yán)重違反法律規(guī)定的公證程序的；（三）公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實不符或者違反法律強制性規(guī)定的；（四）公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時同意接受強制執(zhí)行的；以及人民法院認(rèn)定執(zhí)行該公證債權(quán)文書違背社會公共利益的。本案中，關(guān)東公司、寶鑫公司、李東生明確向山西高院提出了以上“公證債權(quán)文書確有錯誤”的理由，如：第03185號《公證書》中確定的43244759.04元工程款不存在；公證債權(quán)文書屬于不得賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實不符、違反法律強制性規(guī)定；《還款協(xié)議書》沒有約定寶鑫公司不履行義務(wù)時或者不完全履行義務(wù)時同意接受強制執(zhí)行；公證債權(quán)文書違反公證程序、辦證規(guī)則，在公證過程中未盡到充分的審查義務(wù)；關(guān)東公司與城建公司施工合同糾紛，運城市鹽湖區(qū)人民法院正在審理之中等。但山西高院在審查過程中，僅審查了當(dāng)事人簽訂《還款協(xié)議書》的情況、兩份《公證書》的出具過程以及《執(zhí)行證書》的主要內(nèi)容等事實。而對于申請人提出的債權(quán)是否真實存在，擔(dān)保人寶鑫公司是否承諾同意接受強制執(zhí)行，公證機關(guān)制作《執(zhí)行證書》之前是否核實審查債務(wù)履行情況，債務(wù)人對于履行情況有無疑義以及當(dāng)事人另訴等相關(guān)事實，山西高院在異議裁定中未予查明，僅以公證機關(guān)進行債權(quán)文書的公證必須按照法律規(guī)定在當(dāng)事人在場并系其真實意思表示的情況下才可以出具，異議人提出的理由及相關(guān)印證材料不足以證明公證機關(guān)有違法行為，不能證明異議人在簽訂協(xié)議時存在重大誤解及受到脅迫等行為，不能證明公證債權(quán)文書確有錯誤為由，駁回關(guān)東公司、寶鑫公司、李東生的請求，認(rèn)定基本事實不清、證據(jù)不足。另外，關(guān)東公司、寶鑫公司、李東生提出不予執(zhí)行公證債權(quán)文書申請的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照民訴法第二百三十八條、民訴法解釋第四百八十條，結(jié)合公證程序相關(guān)法律法規(guī)進行審查，而山西高院（2015）晉執(zhí)異字第3號裁定卻適用了民訴法第二百二十五條規(guī)定，在法律適用上亦存在錯誤?！?

案件來源：

最高人民法院：《山西關(guān)東房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、山西寶鑫房地產(chǎn)開發(fā)有限公司等與山西關(guān)東房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、山西寶鑫房地產(chǎn)開發(fā)有限公司等建設(shè)工程合同糾紛、申請承認(rèn)與執(zhí)行法院判決、仲裁裁決案件執(zhí)行裁定書》【（2016）最高法執(zhí)復(fù)17號】

延伸閱讀： 

關(guān)于如何判斷公證債權(quán)文書應(yīng)否被裁定不予執(zhí)行的問題，以下是我們寫作中檢索到最高法院相關(guān)判例的裁判觀點，以供讀者參考。

1、法院在執(zhí)行程序中，因被執(zhí)行人提出不予執(zhí)行抗辯的，對公證債權(quán)文書的審查范圍應(yīng)該包括出具該文書的程序問題和實體內(nèi)容

案例一：《鄭州豫新置業(yè)有限公司申訴案執(zhí)行裁定書》【最高人民法院（2013）執(zhí)監(jiān)字第108號】

認(rèn)為，“公證機關(guān)在簽發(fā)執(zhí)行證書時，必須對債權(quán)債務(wù)的履行情況、執(zhí)行標(biāo)的等進行明確確認(rèn)。《聯(lián)合通知》第五條規(guī)定，公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)注意審查以下內(nèi)容：（一）不履行或不完全履行的事實確實發(fā)生；（二）債權(quán)人履行合同義務(wù)的事實和證據(jù)，債務(wù)人依照債權(quán)文書已經(jīng)部分履行的事實；（三）債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)有無疑義。中國公證協(xié)會《辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書及出具執(zhí)行證書的指導(dǎo)意見》第十二條也規(guī)定“公證機構(gòu)出具執(zhí)行證書，除需要按照《聯(lián)合通知》第五條規(guī)定的內(nèi)容進行審查外，還應(yīng)當(dāng)重點審查以下內(nèi)容：（一）債權(quán)人提交的已按債權(quán)文書履行了義務(wù)的證明材料是否充分、屬實；（二）向債務(wù)人（包括擔(dān)保人）核實其對債權(quán)文書載明的履行義務(wù)有無異議，以及債權(quán)人提出的債務(wù)人（包括擔(dān)保人）不履行或者不適當(dāng)履行債務(wù)的主張是否屬實”。而本案中，管城公證處在簽發(fā)執(zhí)行證書時，沒有向擔(dān)保人豫新公司核實其對債權(quán)文書載明的履行義務(wù)有無異議及債權(quán)人提出的債務(wù)人（包括擔(dān)保人）不履行或者不適當(dāng)履行債務(wù)的主張是否屬實。且執(zhí)行證書的執(zhí)行標(biāo)的沒有明確逾期利息、違約金數(shù)額的具體計算標(biāo)準(zhǔn)，公證書也未向豫新公司送達(dá)，致使擔(dān)保人豫新公司在執(zhí)行過程中對借款真實性、數(shù)額、利息計算和抵押效力均提出異議。由此可見，公證機關(guān)未盡審查義務(wù)，程序明顯不當(dāng)。”

2、對于不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的申請，執(zhí)行程序中應(yīng)當(dāng)對于實體問題和程序問題一并進行審查

案例二：《中國金谷國際信托有限責(zé)任公司與廈門達(dá)嘉集團有限公司、陳玲霞等合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美m紛執(zhí)行裁定書》【最高人民法院（2016）最高法執(zhí)復(fù)21號】

本院認(rèn)為，“關(guān)于本案公證程序是否違法的問題。根據(jù)《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》第四條、第五條的規(guī)定，公證機關(guān)在制作執(zhí)行證書之前，應(yīng)當(dāng)核實審查債務(wù)履行情況以及債務(wù)人對于履行情況有無疑義等。根據(jù)中國公證協(xié)會《辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書的指導(dǎo)意見》第九條、第十三條的規(guī)定，公證機關(guān)可以采取信函核實或當(dāng)事人約定的方式向債務(wù)人核實債務(wù)履行情況，本案中，各方當(dāng)事人在合同中已明確約定了可通過傳真、郵遞、快遞，或雙方同意的其他方式送達(dá)對方，并注明了聯(lián)系地址和聯(lián)系電話，方圓公證處按照該約定中的地址和電話聯(lián)系香山公司、達(dá)嘉公司、方東洛、陳玲霞，雖未能取得聯(lián)系，也應(yīng)當(dāng)視為履行了核實義務(wù)，但是，根據(jù)《最高人民法院、司法部關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》第五條的規(guī)定，公證機關(guān)除了向合同相對方核實有無異議，還有審查合同履行情況的義務(wù)，因此，即便公證機關(guān)履行了核實義務(wù)，人民法院仍應(yīng)結(jié)合案件事實審查0086號執(zhí)行證書的內(nèi)容是否與事實不符?！?

“關(guān)于案涉執(zhí)行證書的內(nèi)容是否與事實不符的問題。首先，關(guān)于回購承諾費（實為利息）的計算問題，福建高院（2015）閩執(zhí)異字第15號執(zhí)行裁定對于0086號執(zhí)行證書中這部分內(nèi)容是否與事實不符未予查明。其次，關(guān)于擔(dān)保人的擔(dān)保范圍問題，福建高院（2015）閩執(zhí)異字第15號執(zhí)行裁定對于0086號執(zhí)行證書是否擴大了擔(dān)保人的保證范圍、是否超出了保證期間的問題未予查明。第三，0086號執(zhí)行證書認(rèn)可了金谷公司計算的債務(wù)明細(xì),其中違約金部分包括按照香山公司逾期支付的承諾回購費（利息）計算的復(fù)利，而根據(jù)《游艇泊位收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》及其一系列補充合同中約定，違約金計算的基數(shù)為“轉(zhuǎn)讓方逾期支付的款項金額”，并未明確約定是否包括逾期支付的承諾回購費（利息）。福建高院（2015）閩執(zhí)異字第15號執(zhí)行裁定對于0086號執(zhí)行證書在違約金中計算復(fù)利是否與當(dāng)事人約定一致的問題未予查明?！?

3、公證機關(guān)在出具《執(zhí)行證書》時，不僅要審查債務(wù)履行情況，還需征詢債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)的意見

案例三：《萊蕪市舜發(fā)典當(dāng)有限公司與李根實執(zhí)行其他一案執(zhí)行裁定書》【最高人民法院（2015）執(zhí)監(jiān)字第1號】

本院認(rèn)為，“《聯(lián)合通知》第四條規(guī)定，債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的，債權(quán)人可以向原公證機關(guān)申請執(zhí)行證書。因此，債務(wù)人不履行或不完全履行債務(wù)是申請執(zhí)行證書的前提。《聯(lián)合通知》第五條規(guī)定，公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)注意審查以下內(nèi)容：（一）不履行或不完全履行的事實確實發(fā)生；（二）債權(quán)人履行合同義務(wù)的事實和證據(jù)，債務(wù)人依照債權(quán)文書已經(jīng)部分履行的事實；（三）債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)有無疑義。因此，公證機構(gòu)在出具執(zhí)行證書前，不僅要審查債務(wù)的履行情況，還要征詢債務(wù)人對債權(quán)文書規(guī)定的履行義務(wù)的意見?！?

4、執(zhí)行法院對于異議人提出關(guān)于公證債權(quán)文書部分不予執(zhí)行的異議請求和理由，應(yīng)進行審查并予以回應(yīng)

案例四：《許繼文與內(nèi)蒙古三江房地產(chǎn)開發(fā)有限公司其他執(zhí)行申請復(fù)議執(zhí)行裁定書》【最高人民法院（2014）執(zhí)復(fù)字第16號】

認(rèn)為，“三江公司在2013年4月10日提交的《執(zhí)行異議申請書》中提出，本案借款過高利率和違約金不應(yīng)得到支持，請求“中止本案執(zhí)行并組織雙方當(dāng)事人進行結(jié)算，以確定最終的執(zhí)行金額”。從三江公司提出的上述請求和理由看，是針對公證債權(quán)文書部分不予執(zhí)行的申請，而三江公司于2013年11月10日提交的《資產(chǎn)評估異議書》是針對執(zhí)行行為所提出的異議，與前述不予執(zhí)行申請屬于兩個不同性質(zhì)的請求。內(nèi)蒙高院（2014）內(nèi)執(zhí)異字第1號裁定僅是針對三江公司對涉案房產(chǎn)的評估所提出的異議進行審查并作出相應(yīng)結(jié)論，并未對三江公司提出的對公證債權(quán)文書部分不予執(zhí)行申請予以審查并作出評判。因此，該裁定并不屬于遺漏了三江公司的異議請求，三江公司的相關(guān)復(fù)議理由不能成立。但是，對三江公司提出的對（2011）鄂證經(jīng)字第5599號《具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證書》部分不予執(zhí)行的異議請求和理由，內(nèi)蒙高院應(yīng)當(dāng)另行審查并作出相應(yīng)結(jié)論，其對三江公司的上述訴求未予回應(yīng)，實屬不當(dāng)，應(yīng)予糾正?！?

5、人民法院對公證債權(quán)文書的監(jiān)督主要應(yīng)圍繞兩個方面：一是債權(quán)人的債權(quán)是否真實存在并且合法。二是當(dāng)事人是否自愿接受強制執(zhí)行

案例五：《北京安鼎信用擔(dān)保有限公司與無錫億仁腫瘤醫(yī)院有限公司等公證債權(quán)文書執(zhí)行異議申訴案執(zhí)行裁定書》【最高人民法院（2011）執(zhí)監(jiān)字第180號】

（一）關(guān)于《委托貸款合同》和《還款協(xié)議》是否違反金融管理的強制性規(guī)定

企業(yè)委托銀行進行貸款的行為，根據(jù)銀行業(yè)管理部門的有關(guān)規(guī)定，并不違法。從本案當(dāng)事人雙方所簽合同中，無論是《委托貸款合同》還是《還款協(xié)議》均明確指出，雙方的借貸款是通過杭州銀行北京分行進行委托貸款，其后在履行合同時也通過杭州銀行北京分行發(fā)放了貸款，說明《委托貸款合同》和《還款協(xié)議》指向的標(biāo)的是委托貸款法律關(guān)系。622號裁定割裂《委托貸款合同》、《還款協(xié)議》與通過杭州銀行北京分行進行的委托貸款之間的聯(lián)系，拋開委托貸款關(guān)系的實質(zhì)，將《委托貸款合同》和《還款協(xié)議》等同于資金拆借行為，顯屬不當(dāng)。

（二）關(guān)于是否只能對三方當(dāng)事人之間的《委托貸款借款合同》進行公證。本案當(dāng)事人之間存在多個合同，其中《委托貸款合同》、《還款協(xié)議》、《委托貸款借款合同》之間關(guān)于委托貸款事項的約定，除關(guān)于違約金數(shù)額的計算標(biāo)準(zhǔn)不同外，利率、期限等核心條款均不存在沖突。根據(jù)《委托貸款借款合同》，在委托貸款關(guān)系的三方當(dāng)事人中，杭州銀行北京分行僅負(fù)有通知、提醒和監(jiān)管職責(zé)，不承擔(dān)任何實體義務(wù)，所有的違約責(zé)任均由安鼎公司和無錫億仁自行承擔(dān)。故安鼎公司作為實際權(quán)利人和委托人，與借款人另行簽訂《還款協(xié)議》，與委托貸款業(yè)務(wù)的性質(zhì)并無不合。在當(dāng)事人之間對同一筆債權(quán)存在多個合同時，公證哪一個合同屬于當(dāng)事人意思自治的范圍，人民法院不應(yīng)當(dāng)干預(yù)。安鼎公司和無錫億仁選擇最有利于債權(quán)實現(xiàn)的《委托貸款合同》和《還款協(xié)議》進行公證，不違反法律的禁止性規(guī)定。107號裁定以當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系是委托貸款關(guān)系，就必須公證《委托貸款借款合同》的結(jié)論沒有法律依據(jù)。

（三）關(guān)于執(zhí)行證書的簽發(fā)程序是否存在足以不予執(zhí)行的違法情形

第一，關(guān)于未對安鼎公司違約放款的事實核查的問題。根據(jù)三方簽訂的《委托貸款借款合同》第四條約定，借款實際放款日和到期日以借款借據(jù)為準(zhǔn)，說明該期限是可變期限。安鼎公司在申請執(zhí)行證書時，已經(jīng)將第二筆款項的到期日按照實際放款日相應(yīng)予以順延，對第二筆貸款的計息日也按照實際放款日進行計算。同時，如果安鼎公司確實存在違約情形，無錫億仁應(yīng)當(dāng)對違約放款的問題提出異議，但直至安鼎公司申請執(zhí)行，該公司始終未對第二筆款項放款的期限提出異議，而且一直在使用該筆借款。北京一中院僅僅依據(jù)雙方當(dāng)事人之間合同的某一個條款就判斷安鼎公司違約放款，顯然沒有對當(dāng)事人之間的合同約定進行全面審查。622號裁定關(guān)于此點的認(rèn)定事實有誤。

第二，關(guān)于未詢問債務(wù)人的問題。中信公證處除對擔(dān)保人濟南億仁的核實在執(zhí)行證書簽發(fā)之后，其他時間均是在執(zhí)行證書簽發(fā)當(dāng)天。而且當(dāng)天接受詢問的債務(wù)人提出的數(shù)額問題，安鼎公司在申請時已經(jīng)認(rèn)可。對濟南億仁的核實雖在執(zhí)行證書簽發(fā)之后，但是，由于其是從債務(wù)人，在主債務(wù)人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系并無異議的情況下，對其是否核實并不構(gòu)成對執(zhí)行證書簽發(fā)程序的重大影響，且其在事后的核實程序中也并無異議。因此，622號裁定關(guān)于此點的事實認(rèn)定亦屬錯誤。

第三，關(guān)于執(zhí)行證書多計算債權(quán)數(shù)額的問題。執(zhí)行證書是否多計算債權(quán)數(shù)額，不能構(gòu)成人民法院不予執(zhí)行的理由。如果確實存在多計算債權(quán)數(shù)額的問題，人民法院查實后在執(zhí)行程序中可以進行核減。”

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

本文由“保全與執(zhí)行”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有，未經(jīng)授權(quán)，請勿轉(zhuǎn)載，謝謝！

原標(biāo)題： 最高院:面對公證債權(quán)文書提出的異議,執(zhí)行法院應(yīng)全面審查以判斷是否存在錯誤|判例27/100篇