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作者：應(yīng)建文
在我國，通常會對破產(chǎn)管理人做這樣的定義：“破產(chǎn)管理人是指破產(chǎn)案件中，在法院的指揮和監(jiān)督之下全面接管破產(chǎn)財產(chǎn)并負責(zé)對其進行保管、清理、估價、處理和分配的專門機構(gòu)?！?/span>
根據(jù)《破產(chǎn)法》等相關(guān)規(guī)定，管理人主要履行下列職責(zé)：
（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
?。ǘ┱{(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；
?。ㄈQ定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；
（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；
（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營業(yè)；
（六）回收破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人、財產(chǎn)持有人依法行使財產(chǎn)權(quán)利；
?。ㄆ撸┕芾砗吞幏謧鶆?wù)人的財產(chǎn)；
?。ò耍┻M行破產(chǎn)財產(chǎn)的委托評估、拍賣及其他變現(xiàn)工作；
（九）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁等；
?。ㄊ┨嶙h召開債權(quán)人會議；
?。ㄊ唬┮婪ㄌ岢霾?zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)處理和分配方案；
（十二）提交清算工作報告；
（十三）辦理企業(yè)注銷登記等破產(chǎn)終結(jié)事宜；
?。ㄊ模┤嗣穹ㄔ赫J為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。
很顯然，在破產(chǎn)案件中，無論對債權(quán)人或債務(wù)人而言，破產(chǎn)管理人都儼然是一個大管家，管理人的職責(zé)具體細致并貫穿破產(chǎn)行為的始終。破產(chǎn)管理人職責(zé)不僅是具體的，而且是雙向的，既包括管理破產(chǎn)事務(wù)的權(quán)利，也包括管理破產(chǎn)事務(wù)的義務(wù)。管理人應(yīng)當勤勉盡責(zé)，忠實履行職務(wù)，依法管理，切實維護債權(quán)人合法權(quán)益。因玩忽職守或其他違法行為造成債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人經(jīng)濟損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。
是不是破產(chǎn)管理人在接受法院指定后，就必然享有破產(chǎn)法規(guī)定的上述各項職責(zé)呢？筆者認為，破產(chǎn)管理人的職責(zé)不是籠統(tǒng)固定的，而是隨著企業(yè)破產(chǎn)的進程，管理人身份和職能也呈現(xiàn)發(fā)展變化的過程。
在具體闡述之前，筆者試著先對破產(chǎn)管理人的權(quán)限來源做一些梳理探討：
首先，破產(chǎn)管理人是一個專業(yè)性的機構(gòu)，其參與破產(chǎn)案件直接原因是法院的指定，法院指定管理人是基于破產(chǎn)法等法律規(guī)定作出，像諸多司法鑒定機構(gòu)一樣，破產(chǎn)管理人這一機構(gòu)概括職能是法律賦予的。這一特性解釋了破產(chǎn)管理人提供的是一項專業(yè)性服務(wù)，該服務(wù)是有償?shù)?，同時服務(wù)瑕疵要引發(fā)賠償。
其次，破產(chǎn)管理人不單單是專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，他還要處理一些私法行為，比方說追討公司債權(quán)、處分公司財產(chǎn)、為破產(chǎn)相關(guān)主體進行維權(quán)訴訟等，這需要征得當事人的同意或授權(quán)，實際上履行的是一種代理人的職責(zé)。
在這里，就必須要明確，破產(chǎn)管理人是誰的代言人，主要維護何方主體的法益？
破產(chǎn)管理人接受債務(wù)人公司財產(chǎn)、管理及處分債務(wù)人公司財產(chǎn)，是基于法定而非債務(wù)當事人的授權(quán)，很顯然，管理人不是債務(wù)人公司的代言人（這一點，無論是債權(quán)人、還是債務(wù)人申請破產(chǎn)案件，都一樣適用）。但管理人在處置、變現(xiàn)或分配破產(chǎn)財產(chǎn)時，要經(jīng)得債權(quán)人會議表決同意。從這個意義上說，破產(chǎn)管理人工作目的是實現(xiàn)債權(quán)人利益最大化，是債權(quán)人的代言人，這也符合破產(chǎn)法的精神。
第三，破產(chǎn)管理人還有確認債權(quán)數(shù)額、終止破產(chǎn)企業(yè)合同履行、停止破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營行為等準司法行為，為此，破產(chǎn)管理人常被業(yè)內(nèi)一些人理解為準公主體。筆者傾向認為，破產(chǎn)管理人配合司法工作，履行相關(guān)職責(zé)，類似于取得了司法授權(quán)。
第四，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)事務(wù)提供了專業(yè)服務(wù)，其本身不是破產(chǎn)事務(wù)一方獨立主體。
由于破產(chǎn)管理人職權(quán)來源的多樣性，決定了其在不同的破產(chǎn)階段，扮演的角色和履行職責(zé)不同。為更好說明這一點，筆者將破產(chǎn)案件分為以下幾個階段：
一、從破產(chǎn)案受理到第一次債權(quán)人會議召開，管理人接管企業(yè)，協(xié)助司法工作。
根據(jù)規(guī)定，法院在受理破產(chǎn)案件后的25天內(nèi)確定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人出場，主要是接管企業(yè)，配合司法工作。具體表現(xiàn)為：
（一）提前準備
在人民法院相關(guān)部門現(xiàn)場指定管理人后，該社會中介機構(gòu)或個人應(yīng)立即提前摸清債務(wù)人情況，制訂接管方案，與債務(wù)人有關(guān)人員包括法定代表人、財務(wù)負責(zé)人完善債務(wù)人的財產(chǎn)登記清冊、資產(chǎn)明細表、有形財產(chǎn)處所清冊、對外投資明細、相關(guān)資產(chǎn)抵押擔保明細、訴訟情況說明等，隨時等候交接。
?。ǘ┓诸^交接
?。薄鶛?quán)債務(wù)組：按照“一戶不漏，一筆不錯”的要求，分別審核準確完整的企業(yè)應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款及其他應(yīng)收款清冊；
?。?、資產(chǎn)財務(wù)組：全面清點核實企業(yè)財產(chǎn)，對流動資產(chǎn)、對外投資、固定資產(chǎn)按科目分類編制清冊。編制破產(chǎn)宣告日的科目余額表、資產(chǎn)負債表及損益表，編制清算期間、破產(chǎn)終結(jié)日的相關(guān)報表；
?。?、安置組：編制破產(chǎn)企業(yè)人員名冊，準確計算職工債權(quán)數(shù)額，實施職工分流方案；
?。?、綜合組：保管封存證照、權(quán)證、印章等，負責(zé)安全保衛(wèi)，督促各組清算進度。
?。ㄈ┛傮w接收
債務(wù)人法定代表人與管理人辦理總體接收手續(xù)，簽訂《移交接管書》，并附交接清單。
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管理人向人民法院報告，并報送《破產(chǎn)清算方案》、《清算工作實施計劃》等。
在此期間，其主要工作任務(wù)是統(tǒng)計債權(quán)，防范、監(jiān)督債務(wù)人應(yīng)急處分財產(chǎn)，避免出現(xiàn)損害債權(quán)人利益行為。在這一階段，管理人主要充當調(diào)查人、統(tǒng)計人、代管人、監(jiān)督人的角色。
二、一債會到法院宣告破產(chǎn)期間，管理人對“兩債”審查義務(wù)。
管理人第一次在債權(quán)人會議上和債權(quán)人見面，進行信任度測試，債權(quán)人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。
管理人取得債權(quán)人信任的，開始逐項開展管理人工作。在此期間，管理人要根據(jù)各債權(quán)人的申報，對債權(quán)進行真實性、合法性、相關(guān)性審查，并分門別類確認債權(quán)的數(shù)量和效力。管理人另一重要任務(wù)是按照清理后的破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清冊，書面通知破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人，在限定的期限內(nèi)向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)（管理人發(fā)出的通知應(yīng)寫明企業(yè)宣告破產(chǎn)的時間，破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人應(yīng)向管理人清償債務(wù)數(shù)額或交付財產(chǎn)的品種、數(shù)量、限定清償或交付的時間）。破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人未在限定的時間內(nèi)履行，管理人應(yīng)及時提起訴訟。
這個階段，管理人主要任務(wù)是利用專業(yè)知識審查破產(chǎn)企業(yè)是否實質(zhì)性具備破產(chǎn)條件，并匯報審案法院審查確認，其充當?shù)氖菍徍巳说慕巧?/span>
三、破產(chǎn)清算階段管理人有條件處分權(quán)。
債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，就成為破產(chǎn)人，企業(yè)法人就淪為了清算法人，破產(chǎn)人所有的全部財產(chǎn)被作為概括執(zhí)行的客體，應(yīng)全部移交破產(chǎn)管理人管理和處分。至此，破產(chǎn)管理人才真正獲得破產(chǎn)財產(chǎn)有有條件的處分權(quán)。
在這個階段，管理人開始具體擬定破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案和分配方案，在報債權(quán)人會議表決或法院裁定后，執(zhí)行破產(chǎn)清算方案。
四、破產(chǎn)和解、重整下的管理人監(jiān)督角色。
不是所有宣告破產(chǎn)案件審理后都一定步入清算分配程序，破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整也是結(jié)束破產(chǎn)程序的兩種方式。按照清算、和解、重整的邏輯順序，我國破產(chǎn)法將清算前置，在清算中和解或重整。
在達成和解或重整協(xié)議后，破產(chǎn)管理人在經(jīng)法院準許后，會向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，充當一個監(jiān)督人的角色。
五、破產(chǎn)重整成功、和解履行、破產(chǎn)終結(jié)后，管理人退出。
管理人并非破產(chǎn)案件的當事主體，他和破產(chǎn)主體間并不存在民商法意義上的權(quán)屬關(guān)系，故在破產(chǎn)終結(jié)后，管理人全身而退，除非有新的法律事實和行為再次啟動管理人的職權(quán)。
當然，上述的劃分是不絕對的，比如有些簡單案件，在召集第一次債權(quán)人會議之前或同時，法院就宣告企業(yè)破產(chǎn)，管理人直接充當管理人和分配人的角色。有些案件被宣告破產(chǎn)后，進入和解或重整程序，失敗后再次宣告破產(chǎn)，進入第二次清算程序，管理人的職責(zé)也會隨著案件的進展而轉(zhuǎn)變。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
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